中國信息通信研究院法律服務(wù)中心研究員　趙廣宇

由于短信和電話服務(wù)價格低、受眾廣、到達率高，金融、零售、教培、保險等行業(yè)經(jīng)營者及從業(yè)人員大量使用短信和電話進行營銷，在營銷過程中容易產(chǎn)生擾民問題，即通常所說的垃圾信息和騷擾電話問題。

不少消費者在接到一條營銷短信或者電話后，向通管局舉報電信運營商等電信業(yè)務(wù)經(jīng)營者，認為經(jīng)營者營銷使用的短信和電話是通過電信網(wǎng)絡(luò)傳輸而來，電信業(yè)務(wù)經(jīng)營者沒有盡到識別、攔截義務(wù)，應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)責(zé)任，并進而提起行政復(fù)議、行政訴訟。對于消費者向通管局提起的舉報，最高人民法院及有關(guān)地方人民法院裁定認為，通管局對垃圾信息和騷擾電話舉報的處理不對舉報人權(quán)利義務(wù)產(chǎn)生實際影響，不屬于行政復(fù)議和行政訴訟受案范圍。

在某貸款營銷短信舉報案件中，廣州鐵路運輸中級法院在(2024)粵71行初281號裁定中明確，被舉報的電信業(yè)務(wù)經(jīng)營者“僅提供短信通道服務(wù)，是否取得接收短信息的用戶同意以及用戶個人信息的合法性由短信息內(nèi)容提供者負責(zé)，省通管局未發(fā)現(xiàn)該公司存在原告反映的違規(guī)行為”“原告請求查處的被舉報企業(yè)的行政違法行為是該公司群發(fā)商業(yè)性短信息的行為，并非為了自身合法權(quán)益對相關(guān)違法行為進行舉報，與行政機關(guān)就其舉報事項作出的處理行為沒有利害關(guān)系”“原告對于省通管局作出的舉報處理答復(fù)的行為不具有提起行政訴訟或者申請行政復(fù)議的主體資格，原告對工信部作出的被訴行政復(fù)議決定的行為亦不具有提起行政訴訟的主體資格”。廣東省高級人民法院在(2024)粵行終1134號二審裁定中認定，通管局舉報處理答復(fù)對上訴人權(quán)利義務(wù)不產(chǎn)生實際影響，上訴人提起本案訴訟不屬于行政訴訟受案范圍。最高人民法院在(2024)最高法行申11779號再審裁定中認定，電信業(yè)務(wù)經(jīng)營者僅提供短信息通道服務(wù)，通管局舉報答復(fù)不對再審申請人權(quán)利義務(wù)產(chǎn)生實際影響，遂駁回再審申請。

在某保險金融營銷電話舉報案件中，北京市西城區(qū)人民法院在(2024)京0102行初1049號裁定中認定，“原告反映的事項是某固定號碼向其撥打騷擾電話、推廣金融投資產(chǎn)品，存在超范圍經(jīng)營、非法經(jīng)營呼叫中心業(yè)務(wù)的情形。根據(jù)《工業(yè)和信息化部關(guān)于加強呼叫中心業(yè)務(wù)管理的通知》規(guī)定，經(jīng)營呼叫中心業(yè)務(wù)，須按照規(guī)定取得經(jīng)營許可……上述規(guī)定是電信主管部門加強呼叫中心業(yè)務(wù)準入管理的主要依據(jù)，電信主管部門對呼叫中心業(yè)務(wù)經(jīng)營者違法違規(guī)行為的調(diào)查處理，旨在維護電信市場經(jīng)營秩序以及電信用戶的整體利益，而非基于對個別電信用戶的特別保護。原告的投訴僅是為電信主管部門提供違法線索，電信主管部門無法律依據(jù)對公民通話內(nèi)容進行監(jiān)管，原告無證據(jù)證明其合法權(quán)益受到實際損害，故其與電信主管部門針對被舉報人的查處行為不具有利害關(guān)系，不具有原告主體資格，應(yīng)予駁回”。北京市第二中級人民法院在(2025)京02行終54號終審裁定中認定，“因電信主管部門無法律依據(jù)對公民通話內(nèi)容進行監(jiān)管，上訴人亦無證據(jù)證明其合法權(quán)益受到實際損害，故上訴人的投訴應(yīng)視為向電信主管部門提供違法線索，其與電信主管部門的查處行為不具有法律上的利害關(guān)系，其不具有行政訴訟原告主體資格”。

上述裁定意見也被其他法院所采用，如近期北京市第一中級人民法院在百余件有關(guān)裁定中認定各省通管局舉報答復(fù)原告權(quán)利義務(wù)不產(chǎn)生實際影響，工信部對原告作出的復(fù)議決定并未對原告合法權(quán)益產(chǎn)生實際影響。人民法院不認可“經(jīng)營者營銷使用的短信和電話是通過電信網(wǎng)絡(luò)傳輸而來，電信業(yè)務(wù)經(jīng)營者沒有盡到識別、攔截義務(wù)”的觀點，源于電信服務(wù)的“通道”屬性。根據(jù)憲法第四十條“中華人民共和國公民的通信自由和通信秘密受法律保護。除因國家安全或者追查刑事犯罪的需要，由公安機關(guān)或者檢察機關(guān)依照法律規(guī)定的程序?qū)νㄐ胚M行檢查外，任何組織或者個人不得以任何理由侵犯公民的通信自由和通信秘密”，電信業(yè)務(wù)經(jīng)營者作為通信通道服務(wù)提供者，不可以查看電信網(wǎng)絡(luò)傳輸?shù)耐ㄐ艃?nèi)容。雖然電信業(yè)務(wù)經(jīng)營者根據(jù)網(wǎng)絡(luò)安全法、反電信網(wǎng)絡(luò)詐騙法、電信條例等規(guī)定，有義務(wù)識別、攔截危害國家安全、榮譽和利益，暴力、淫穢色情等“九不準”信息和涉詐信息，但經(jīng)營者營銷使用的短信和電話并不屬于違法信息與涉詐信息，僅需要在發(fā)送或者撥打前取得消費者的事前同意，電信業(yè)務(wù)經(jīng)營者并無法律依據(jù)識別、攔截短信和電話營銷。

按照電信條例第六十二條“使用電信網(wǎng)絡(luò)傳輸信息的內(nèi)容及后果由電信用戶負責(zé)”規(guī)定和消費者權(quán)益保護法第二十九條、第五十六條以及消費者權(quán)益保護法實施條例第二十四條、第五十條規(guī)定，短信或者電話營銷擾民的法律責(zé)任由經(jīng)營者及從業(yè)人員承擔(dān)，相關(guān)違法行為由市場監(jiān)管部門牽頭負責(zé)查處。